Что такое протокол разногласий по 44-ФЗ
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое протокол разногласий по 44-ФЗ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Часть 1 статьи 445 ГК РФ регулирует применение протокола разногласий, когда одна из сторон обязана подписать договор. В этой ситуации ПР становится установленной формой приема (акцепта) предлагаемого контракта. С помощью этого документа принимающая сторона согласовывает, уточняет или корректирует приемлемые для нее условия.
Правила составления протокола разногласий
На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:
- дата и место его составления,
- номер и дата договора к которому он составляется,
- наименования компаний,
- полный перечень пунктов, по которым производится корректировка (с указанием начальной трактовки и исправленной версии).
Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.
Кому поручить составление и правку ПР
На практике написать ПР обычно поручают представителю организации, которая принимает (осуществляет акцепт) предложение, оформленное в договоре. Подразумевается, что для составления протокола необходима соответствующая квалификация, в том числе в вопросах нормативного права.
Поэтому обычно корректировку условий контракта через ПР поручают руководителю отдела, имеющего прямое отношение к договору. Нередко такую задачу возлагают на штатного юриста.
Протокол часто претерпевает различные изменения. Но обычно правку предварительно оговаривают со второй стороной. Поэтому вносить исправления в текст ПР может и сотрудник среднего звена.
Тем более, что исправления касаются не основных положений, а различных деталей оплаты, сроков и т.д. И могут быть любыми, при соблюдении требований законодательства.
Когда составлять протокол разногласий обязательно, а когда желательно
Протокол разногласий к договору составлять обязательно, если:
- Такая обязанность прописана в законах. Например, как с договорами поставки (ст. 507 ГК РФ).
- От подписания договора нельзя отказаться (ст. 445 ГК РФ), но условия оферты не подходят. Например, нельзя отказаться от заключения договоров: публичного характера (ст. 426 ГК РФ), открытия банковских счетов (ст. 846 ГК РФ), с победителями торгов (ст. 447 ГК РФ).
В БОЛЬШИНСТВЕ СЛУЧАЕВ СОСТАВЛЕНИЕ ПРОТОКОЛА РАЗНОГЛАСИЙ – НЕ ОБЯЗАННОСТЬ. НО ТОТ, КТО ХОЧЕТ ДОБИТЬСЯ БОЛЕЕ «УДОБНОГО» И ВЫГОДНОГО СОТРУДНИЧЕСТВА, ДЕЛАЕТ ЭТО ДОБРОВОЛЬНО Составлять протокол разногласий желательно и в ваших интересах, если:
- Вы заключаете «типовой договор»
Неудобно переделывать стандартизированные документы каждый раз под конкретного контрагента. Все спорные условия лучше прописать отдельно – в протоколе разногласий.
- Вы заключаете заведомо неравный договор (договор присоединения)
Даже если заранее известно, что условия договора контрагент не изменит, направьте протокол разногласий и получите письменный отказ. Так у вас на руках будет доказательство, что вы выразили несогласие с несправедливыми условиями. Впоследствии условия договора или саму сделку будет легче оспорить в суде.
- Вы заключаете договор с сильным контрагентом/монополистом рынка, и он затягивает переговорный этап.
Порядок и сроки составления/рассмотрения протокола разногласий
Для большинства сделок порядок и сроки направления и рассмотрения протокола разногласий не установлены законом. То есть, стороны могут самостоятельно определять правила. В этом случае, сторона, направляющая протокол разногласий, может сама обозначить приемлемый срок и порядок согласования условий договора или ожидаемый срок ответа.
Но есть исключения, например:
- Протокол разногласий при заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ) направляется в течение 30 дней. Получившая протокол сторона должна рассмотреть документ в течение такого же срока. Если протокол отклоняется или не поступает ответа, разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда. Обратиться в суд вправе и сторона, получившая протокол разногласий. На это ей отводится 30 дней после получения документа. В этих случаях, на каких условиях будет заключен договор – определяет суд.
- В госзакупках механизм использования протокола разногласий существенно ограничен. Во-первых, претензии можно предъявить только к условиям, которые не соответствуют закупочной документации или заявке участника, а также к техническим ошибкам. Во-вторых, направить протокол согласования разногласий можно только в течение 5 дней, а на его рассмотрение заказчику даётся 3 дня. И, наконец, процедуру можно использовать только один раз, далее – либо подписание контракта, либо отказ от него, либо направление жалобы на заказчика в ФАС.
- Положения ГК РФ о некоторых видах сделок содержат правила урегулирования разногласий перед подписанием договора. В частности, при заключении договора поставки (ст. 507 ГК РФ) на согласование условий, предложенных другой стороной в ответ на предложение заключить договор, даётся 30 дней. Но стороны могут согласовать другой срок. Если сторона, которой направлен протокол разногласий (или иная форма предложений), уклоняется от согласования условий и не уведомляет при этом об отказе от договора, с неё могут быть взысканы убытки, связанные с таким бездействием.
Форма протокола разногласий
Итак, одна из сторон получила проект договора. В ходе его рассмотрения выяснилось, что часть условий договора не соответствует интересам данной стороны. В этом случае логичным продолжением работы над договором является составление протокола разногласий.
Каких-либо требований к форме протокола разногласий действующее законодательство не предусматривает. Реквизиты протокола, его форма и перечень сведений, включаемых в протокол, определяются по усмотрению сторон. В протоколе разногласий обязательно должна быть указана дата и место его составления. Для того чтобы впоследствии не возникло недоразумений, к какому именно договору был составлен соответствующий протокол разногласий, в протоколе рекомендуется указывать:
- номер и дату основного договора,
- наименования и реквизиты сторон договора,
- должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.
После этого следует содержательная часть протокола разногласий, содержащая позицию несогласной стороны. Для этого обязательно приводится номер и формулировка спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий. Нередко содержательная часть оформляется в виде таблицы. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй — измененная формулировка, подлежащая согласованию. Рекомендуем включать в таблицу и третью колонку, в которой могут быть изложены различные примечания в отношении согласуемого условия.
Ниже содержательной части ставятся подписи лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий.
Протокол разногласий к договору N 4/2009 от «3» марта 2009 г.
17 марта 09
г. Москва "--" ----- 20-- г.
13 марта 2009 г. получен проект договора поставки N 4/2009 от 3 марта 2009 г., направленный письмом от 10 марта 2009 г.
Сторонами данного договора являются индивидуальный предприниматель Петров Василий Иванович, именуемый в дальнейшем «Поставщик», действующий на основании свидетельства о государственной регистрации серии 88 N 0157633542 от 10.08.2006, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице генерального директора Цветковой Елены Александровны, действующей на основании Устава, с другой стороны.
В соответствии с договором Поставщик обязан изготовить и передать в собственность Покупателя, а Покупатель принять и оплатить Поставщику товар (металлические вазоны и подставки для цветов) в порядке, сроки и на условиях, установленных договором.
Покупатель, рассмотрев проект договора, выражает несогласие по следующим пунктам договора:
N пункта |
Редакция пункта |
Предложение изменить |
Примечание |
2.2 |
Гарантийный срок |
Гарантийный срок |
|
6.5 |
При возвращении |
При возвращении |
Считаем необходимым |
Заполняя форму протокола, учитывается, что он может быть в электронном или печатном виде. По закону от 5.04.2013 № 44-ФЗ документ составляется в произвольной форме. Действителен он только вместе с основными официальными бумагами. Рассматривать его в качестве отдельного или самостоятельного документа нельзя.
Если при подписании контракта используются услуги нотариуса, который заверяет информацию, то и протокол должен пройти такую же процедуру. В законе четко прописаны сроки:
- Для проверки проекта дается не больше 5 суток с момента размещения на электронной площадке проекта контракта.
- Срок для размещения на электронной площадке– 13 суток.
- Подписание протокола разногласий по договору и по образцу составляет один месяц. За это время нужно устранить противоречия.
Срок подписания договора с разногласиями
Временные рамки для подписания протокола в общем порядке законодательно не определены, однако протокол должен быть составлен в срок, предусмотренный офертой для акцепта контракта, если таковой оговорен. При этом сроки подписания договора с протоколом разногласий законом установлены только для ряда случаев:
- Согласно ст. 445 ГК РФ, если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты. В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договорного документа на новых условиях либо отклонении предложения.
Обязательное заключение договоров предусмотрено:
- для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ);
- основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ);
- контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ).
- Согласно ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ:
- лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе;
- заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3 дней и либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий.
Помощь в составлении протокола разногласий в Екатеринбурге
Протокол разногласий – это, по сути, предложение по урегулированию отдельных условий договора, документ, в котором Вы предлагаете свой вариант спорного условия. Протоколы разногласий можно составлять в отношении любых видов договоров и соглашений, в которых принимают участие два и более лица (физические и (или) юридические лица).
Присутствие у договора протокола разногласий не означает, что его условия не согласованы, а значит соглашение не достигнуто, а договор не вступил в действие. Главное в том, что в случае подписания протокола разногласий условия договора, которые Вами не выработаны в единой позиции, действуют в редакции протокола. Скрепление печатями и подписями протокола разногласий сторонами указывает о согласии их с его положениями без дополнительных оговорок. В данной ситуации протокол разногласий становится частью договора, а его условия имеют ту же силу, что и указанные в договоре.
Наш адвокат поможет составить протокол разногласий: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!
Понятие и особенности составления протокола
Договор может быть заключен только после достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям.
Если в момент разработки проекта договора или после его заключения одна из сторон не согласна с его условиями, то оформляется протокол разногласий.
Протокол разногласий – является документом, с помощью которого стороны регулируют спорные вопросы.
Протокол разногласий это, по сути, предложение от контрагента, в котором он предлагает свой вариант спорных условий договора. Благодаря протоколу разногласий стороны могут прийти к компромиссу.
Протокол разногласий может составляться практически в отношении всех видов гражданско-правовых договоров.
После получения этого документа другая сторона может согласиться или отказаться от предложенного варианта изменения спорных условий и предложить свои варианты урегулирования.
Протоколы разногласий и согласования разногласий не имеют унифицированной формы и составляются в произвольной форме.
Как правило, протоколы составляют в виде таблицы, в которых указываются спорные условия договора, и варианты их редакции сторонами. Они обязательно должны содержать сведения о договоре, на основании которого составляется (наименование, номер и дата заключения).
Чтобы протоколы разногласий имели юридическую силу, все стороны должны их подписать и скрепить печатями.
Во всех сферах жизни используются договорные отношения. Если при составлении официальных бумаг партнеры предлагают взаимоисключающие условия, создается протокол разногласий. В нем не прописываются пункты, которые истолковываются с юридической и обыденной точки зрения двояко. Не допускается указания общих фраз или неточностей.
К этому бланку могут прилагаться выводы от различных специалистов: финансистов, юристов, аудиторов. Об этом делается отметка в документе.
Протокол разногласий к договору
Протокол разногласий – это документ, в котором стороны фиксируют свои разногласия по условиям заключаемого договора. Обычно такой документ составляется в форме таблицы, содержащей несогласованные сторонами пункты договора и редакции этих пунктов, предложенные как одной, так и другой стороной. Подписание не свидетельствует о согласовании условий договора, если в этом протоколе не содержится вывода о том, в какой же редакции условия приняты сторонами. Он призван служить основой для дальнейших переговоров о заключении договора. В случае достижения сторонами согласия по спорным условиям составляется другой документ – протокол согласования разногласий. Помимо сведений, содержащихся в протоколе разногласий, данный документ определяет или новую, согласованную редакцию спорных пунктов договора, или указание на то, что спорные пункты договора приняты в редакции той или иной стороны.
После подписания стороны могут либо составить новую редакцию заключаемого договора, включив в него согласованные сторонами пункты, либо заключить дополнительное соглашение к договору. Подписанный протокол согласования разногласий может быть приравнен к дополнительному соглашению, изменяющему некоторые условия договора.
Оформление разногласий к Договору купли-продажи
Протокол разногласий № 3
к Договору купли-продажи от 30.05.2019 № 5 между гр. Иванушкином Леонидом Георгиевичем и Краснопольским Станиславом Владимировичем
Изменить первоначальную редакцию Продавца:
«п. 6. До подписания договора от 30.05.2019 № 5 автомобиль марки YYYY модель ZZZZ, госномер XXXX не находится в залоге, никому не продан».
На предлагаемую редакцию Покупателя:
«п. 6. До подписания договора от 30.05.2019 № 5 автомобиль марки YYYY модель ZZZZ, госномер XXXX не находится в залоге, никому не продан, в споре и под арестом не находится».
ФИО, подпись Покупателя ФИО, подпись Продавца
Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий
В нынешний век современных технологий появилась возможность согласовывать разногласия к договору по электронной почте, телефону, факсу и т. п. Однако протокол разногласий не исчез из оборота, т. к., во-первых обязательность его оформления в конкретных случаях предусмотрена законом, во-вторых, у него есть ряд положительных черт, а именно он позволяет:
- наглядно увидеть, какие именно положения контрагент намерен модифицировать и в каком виде (конкретная формулировка);
- при заключении шаблонного договора быстрее определить его отличия от шаблонной формы.
Однако есть причины, по которым стороны стараются согласовать условия сотрудничества без использования протокола разногласий:
- ошибка в его оформлении может послужить основанием для признания договора незаключенным или заключенным без учета положений рассматриваемого протокола;
- изложенные в нем акцептантом условия могут не подходить оференту, и он не подпишет документ;
- обмен протоколом разногласий и его рассмотрение занимает больше времени, чем, например, телефонные переговоры.
Как подписать договор с протоколом разногласий
Чтобы подписать договор с протоколом разногласий, поставьте на договоре соответствующую отметку. Рекомендуем написать от руки на последней странице перед подписью: «Договор подписан с протоколом разногласий». Без этой отметки будет трудно доказать, что вы не согласны с некоторыми условиями договора.
Договор с проставленной отметкой и сам протокол разногласий вручите под подпись вашему контрагенту или же направьте почтой. Рекомендуем сделать это письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. В этом случае вы сможете доказать, какие документы вы направили и когда контрагент их получил.
В какой момент вступит в силу договор, подписанный с протоколом разногласий
Пока вы не согласуете разногласия, договор не будет считаться заключенным. Дело в том, что, направляя протокол разногласий, вы делаете новую оферту о заключении договора.
Следовательно, договор будет заключен только в тот момент, когда вы получите акцепт вашей оферты (ст. 443, п. 1 ст. 433 ГК РФ). Акцептом в данной ситуации может выступить, например, подписанный контрагентом экземпляр протокола разногласий. С момента, когда вы его получите, ваш договор вступит в силу.